Вопросы по рабочему времени, оплате труда и дубликате трудовой книжки
Продолжим наши письменные консультации здесь, в постах — у нас от клиентов и из нашего консультационного чата есть новые интересные вопросы:
1. У работников установлен режим неполной рабочей недели. Рабочие дни с понедельника по четверг. 23 февраля — пятница — приходится на их выходной день. Значит ли это, что данным сотрудникам нужно предоставить дополнительный выходной день? И как это оформить?
Ответ: Из положений ч. 2 ст. 112 ТК РФ следует, что при совпадении выходного и нерабочего праздничного дней выходной день переносится на следующий после праздничного рабочий день, за исключением выходных дней, совпадающих с нерабочими праздничными днями 1-8 января.

Таким образом, переносу подлежит любой выходной день, который полагается работнику по графику его работы, если он совпадает с праздничным днем. При таком совпадении выходным для работника будет ближайший после праздника рабочий день.
Что подтверждает и правовая позиция Роструда (Вопрос № 181891 от 06.06.2023 г.: Разъяснение 1, Вопрос № 146073 от 17.03.2021 г.: Разъяснение 2)

Законодательно порядок оформления переноса не установлен. Однако для информирования работников, предлагаем издать приказ работодателя в произвольной форме.
2. Ко мне пришел устраиваться человек, который работал в другом городе. При переезде трудовая книжка была утеряна. На электронную он не переходил. Получается, ему нужно делать дубликат, а он делается по последнему месту работы. Этот человек не будет заниматься восстановлением, т.к. не может поехать в другой город. Сведения о трудовой деятельности из госуслуг предоставил. Что мне сейчас сделать? Можно ли мне оформить дубликат трудовой на основании этих сведений?
Ответ: Чиновники Роструда указывают, что в соответствии с п. 27 Приказа Минтруда России от 19.05.2021 г. N 320н дубликат трудовой книжки выдается работодателем по последнему основному месту работы, где была внесена последняя запись (Письмо Роструда от 15.09.2023 г. № ПГ/19097-6-1).

В силу ч. 5 ст. 65 ТК РФ, если у лица, поступающего на работу отсутствует трудовая книжка в связи с ее утратой, то работодатель обязан по заявлению этого лица оформить новую трудовую книжку (за исключением случаев трудовая книжка не ведется). При этом, работодатель имеет право запросить сведения о трудовой деятельности, чтобы убедиться имеется ли отметка о подаче заявления с выбором формата трудовой книжки (Письмо Роструда от 20.10.2021 г. № ПГ/30991-6-1).

Кроме того, по мнению Роструда, когда при приеме на работу работник уведомил, что трудовую потерял, и при этом хочет сразу перейти на «электронную» трудовую, то работодатель сначала все равно должен завести бумажную трудовую книжку и сделать запись о выборе формата. И только после этого на основании заявления работника о предоставлении ему работодателем сведений о трудовой деятельности оформить «электронную» (Роструд: Вопрос № 162426 от 18.03.2022 г.: Разъяснение)

В качестве документов, подтверждающих периоды работы, принимаются: трудовые договоры, справки с места работы, выдаваемые работодателями или уполномоченными органами, выписки из приказов, лицевые счета и ведомости на выдачу заработной платы (Письмо Минтруда России от 30.09.2021 г. N 14-6/ООГ-9289).

Исходя из правовых норм, полагаем, что при отсутствии возможности (желания работника) оформить дубликат по предыдущему месту работы, новому работодателю необходимо оформить новую трудовую книжку по письменному заявлению работника (ч. 5 ст. 65 ТК РФ, п. 27 Приказа Минтруда России от 19.05.2021 г. N 320н). Что также подтверждает позиция Роструда: (Разъяснение).
3. Можем прописать, что авторское вознаграждение включено в оклад?
Ответ: В Постановлении Президиума Санкт-Петербургского городского суда от 30 ноября 2016 г. N 44г-157/2016 отмечается, что выплата работнику, являющемуся автором служебного произведения, авторского вознаграждения при реализации работодателем исключительного права на произведение предусмотрена нормами гражданского права. Правоотношения, возникающие между указанными лицами в связи с использованием результата интеллектуальной деятельности, являются гражданско-правовыми. Заработная плата, подлежащая выплате работнику в рамках трудовых правоотношений за выполнение им трудовых обязанностей, не является авторским вознаграждением, получаемым работником как автором служебного произведения за его использование.

Отметим также позицию Верховного суда, изложенную в Определении СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 5 июня 2020 г. N 78-КГ20-1, согласно которой авторское вознаграждение не может входить в состав заработной платы. В определении подчеркивается, что сторонами отдельно должен быть определен размер вознаграждения и размер заработной платы должен меняться (возрастать) с учетом создания служебного произведения, а значит, платит его в составе обычной заработной платы не правомерно.

При этом условия, относящиеся к авторскому вознаграждению, могут быть предусмотрены в договоре (трудовом или гражданско-правовом), заключаемом между работником и работодателем. Во всех случаях вознаграждение выплачивается работодателем, даже если использование произведения осуществляется третьим лицом по лицензионному договору или исключительное право на произведение перешло к новому правообладателю (п. 105 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 апреля 2019 г. N 10).

С учетом судебной практики, полагаем, что выплата за служебное произведение не может являться составной частью заработной платы, и, соответственно, наименее рискованно для работодателя оформить ее в виде отдельной выплаты.

Читать другие статьи на тему трудовых отношений

Нажимайте на кнопку и читайте еще больше статей на тему трудовых отношений