Минтруд разъяснил, что нормы ТК РФ распространяются только на тех дистанционных работников – иностранцев, которые находятся на территории РФ. В связи с этим нет возможности заключения трудового договора о дистанционной работе с работником, постоянно проживающим на территории другого государства (ч. 1 ст. 13, ч. 1 ст. 327.1 ТК РФ, ст. 1 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ). В данном случае трудовые отношения регулируются законодательством того государства, в котором работник намеревается осуществлять данную деятельность (Письмо Минтруда России от 15.02.2022 N 14-4/10/В-1848).

Минтруд указал, что заключение трудового договора о дистанционной работе с гражданами, проживающими за рубежом, противоречит законодательству и не допускается (ч. 1 ст. 13, ч. 4 ст. 312.1 ТК РФ). Для таких случаев Минтруд предлагает заключать гражданско-правовые договоры (Письмо Минтруда России от 09.09.2022 N 14-2/ООГ-5755).

Например, Минфин признает возможность дистанционной работы за рубежом, но при этом следует учесть особенности налогообложения (например, Письмо Минфина России от 16.09.2022 N 03-04-06/89789, Письмо Минфина России от 06.10.2022 N 03-04-06/96611). Обнаружили и решение суда, в котором тоже обозначена такая возможность (Определение Московского областного суда от 28.09.2020 по делу № 33-24474/2020).

Таким образом, в связи с тем, что позиция Минтруда не в пользу трудовых договоров с лицами, находящимися за рубежом, а надзорные мероприятия проводит инспекция труда – не рекомендуем заключать трудовые договоры о дистанционной работе с такими лицами, т.к. при проверке компанию могут оштрафовать за нарушение трудового законодательства согласно ч. 1 либо ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ.

• организация не может установить для стороны такого договора обязанность выполнять локальные нормативные акты
• риск переквалификации гражданско-правового договора в трудовой договор
• возможные риски при работе с контрагентами из перечня отдельных стран (Указ Президента РФ от 01.03.2022 года № 81, Распоряжение Правительства РФ от 05.03.2022 № 430-р)

Как вариант, можно не указывать в трудовом договоре в качестве места работы территорию иностранного государства – ведь, скорее всего, инспектор ГИТ не будет проверять фактическое местонахождение работника. При этом с учетом того, что госорганы все эффективнее взаимодействуют с помощью информационных технологий, нет оснований исключать и риск получения проверяющими сведений о месте нахождения работника.

В любом случае придется учесть возможные сложности, связанные с переводом денежных средств за рубеж в целях оплаты выполненной работы или оплаты труда, а также налоговые и страховые риски.

Возможно, мнение Минтруда изменится, и в будущем могут появиться разъяснения либо даже поправки в законодательство, которые будут допускать возможность заключения трудового договора о дистанционной работе с лицами, находящимися за рубежом. Будем отслеживать изменения...