Если работник передумал увольняться в связи с переводом к другому работодателю
Один из клиентов на днях обратился с очень интересным вопросом: вправе ли работник до согласованной даты увольнения отозвать свое заявление об увольнении в порядке перевода?
Конечно, ситуация неоднозначная, но исходя из судебной практики, на мой взгляд, наименее рискованно принять от работника такой отзыв и не увольнять его в порядке перевода, если он передумал. И вот чем следует руководствоваться.
Законодательство прямо не предусматривает возможность отказа работника от заявления о переводе на постоянную работу к другому работодателю и возможность отзыва заявления об увольнении в порядке перевода, но и не исключает такой возможности.
Позиция проверяющих органов по этому вопросу неоднозначна. Одни представители Роструда считают, что работник не имеет права отозвать данное заявление об увольнении, так как такая возможность предусмотрена только при увольнении работника по собственному желанию в порядке статьи 80 ТК РФ (см. Разъяснения на электронном ресурсе Онлайн-инспекция.рф; онлайнинспекция.рф/questions/view/63801).
По мнению других представителей Роструда, вопрос о переходе на работу к новому работодателю должен решаться лично работником. Если работник решит остаться на прежнем месте работы, он может отозвать свое заявление о переводе (см. разъяснения: https://xn--80akibcicpdbetz7e2g.xn--p1ai/questions/view/808 ).
Суды отмечают, что прекращение трудового договора в порядке перевода работника на постоянную работу к другому работодателю возможно исключительно по согласованию с работником, оно предполагает согласованные договоренности трех сторон по всем вопросам, связанным с таким увольнением, в том числе о сроке увольнения работника. При этом трудовое законодательство не запрещает работнику отказаться от перевода, в том числе отозвать свое заявление об этом, даже если он предварительно согласился на него (см., например, Апелляционное определение Воронежского областного суда от 27.05.2014 N 33-2896; Решение Сургутского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 11.1.2014 по делу №2-8257/2014).
Исходя из анализа судебной практики, при рассмотрении дел о признании увольнения по п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ незаконным, суды проверяют, имело ли место согласие работника на увольнение в порядке перевода, являлось ли оно добровольным, заявлял ли работник возражения относительно увольнения (Определение Верховного суда Республики Башкортостан от 30.05.2019 по делу N 33-10783/2019; Апелляционные определения Верховного суда Республики Коми от 29.01.2018 по делу N 33-455/2018; Новосибирского областного суда от 20.03.2018 по делу N 33-2802/2018).
Таким образом, отзыв работником заявления об увольнении в порядке перевода в случае спора может быть расценен судом как отсутствие согласия работника на увольнение по такому основанию. В этом случае возникает риск того, что такое увольнение может быть признано судом незаконным и работник будет восстановлен в прежней должности у предыдущего работодателя.
Получается если работник отозвал такое заявление, лучше не рисковать и не увольнять его по этому основанию.